案例五、擅自使用他人知名服務(wù)特有名稱構(gòu)成不正當競爭——沃爾瑪（中國）投資有限公司訴福建榕金集團有限公司、福建榕金網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、福建山姆商貿(mào)有限公司等擅自使用知名商品特有名稱糾紛案
【案情】沃爾瑪公司系“山姆會員商店”開辦者。截止本案訴訟發(fā)生時，沃爾瑪公司共在中國大陸境內(nèi)開辦了15家“山姆會員商店”，其中福州山姆會員商店，于2001年6月開業(yè)。榕金集團公司注冊成立于2012年4月20日，榕金網(wǎng)絡(luò)公司注冊成立于2008年，福建山姆公司注冊成立于2014年4月2日。沃爾瑪公司訴稱，“山姆”文字標識系其在零售服務(wù)行業(yè)通過開辦“山姆會員商店”所擁有的知名服務(wù)特有名稱。榕金公司、榕金網(wǎng)絡(luò)公司、福建山姆公司未經(jīng)許可，擅自將“山姆”標識登記為企業(yè)名稱，并在實際經(jīng)營活動中突出使用“山姆”文字標識，構(gòu)成不正當競爭。請求判令：三被告停止侵權(quán)、連帶賠償其經(jīng)濟損失及為制止侵權(quán)行為而支付的合理費用合計512萬元等。
福州市中級人民法院一審認為：經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應(yīng)當遵循誠實信用原則，遵守公認的商業(yè)道德，通過誠實經(jīng)營行為獲取正當利益，累積商業(yè)信譽，確立優(yōu)勢競爭地位。不得通過“搭便車”“打擦邊球”等方式攀附他人商譽，損害他人合法競爭權(quán)益。“山姆”系沃爾瑪公司所提供的百貨零售服務(wù)的特有名稱；榕金集團公司等三被告，在經(jīng)營行為中采取一致行動，擅自使用沃爾瑪公司的知名服務(wù)名稱“山姆”，造成相關(guān)消費者混淆誤認，攀附沃爾瑪公司商譽，損害沃爾瑪公司正當權(quán)益，構(gòu)成不正當競爭行為。據(jù)此判決三被告停止侵權(quán)、連帶賠償沃爾瑪公司經(jīng)濟損失200萬元。
福建省高級人民法院二審認為：山姆會員商店作為一種服務(wù)模式，其在發(fā)揮區(qū)別服務(wù)來源的過程中所產(chǎn)生的相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益應(yīng)歸沃爾瑪公司所有。沃爾瑪公司作為山姆會員商店這一服務(wù)品牌的管理者、所有者，有權(quán)對侵害其權(quán)益的行為提起民事訴訟。“山姆”標識通過沃爾瑪公司的使用獲得了顯著性，成為消費者對山姆會員商店的替代性呼叫稱謂，發(fā)揮了區(qū)別服務(wù)來源的作用?？梢哉J定“山姆”文字系“山姆會員商店”這一知名服務(wù)的特有名稱。榕金集團公司等作為同業(yè)競爭者，在對外經(jīng)營及宣傳活動中刻意并突出使用“山姆”文字標識，并不屬于合理性說明或描述性使用，主觀上顯然具有攀附沃爾瑪公司商譽及“山姆”特有名稱知名度惡意，客觀上也足以導致消費者對服務(wù)來源產(chǎn)生混淆，其行為已經(jīng)構(gòu)成不正當競爭。判決駁回上訴，維持原判。
【評析】各個會員商店雖然系獨立經(jīng)營主體，但基于管理、宣傳和推廣的統(tǒng)一性，相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益應(yīng)歸投資運營方所有。“山姆”文字標識的固有顯著性雖然不強，但經(jīng)沃爾瑪公司長期使用及宣傳，已經(jīng)在特定零售行業(yè)發(fā)揮區(qū)別服務(wù)來源的第二含義，可以認定為知名服務(wù)特有名稱，受反不正當競爭法保護。判斷是否構(gòu)成不正當競爭，既要考慮在先特有名稱知名度、在后使用者攀附惡意，也要結(jié)合訟爭雙方在經(jīng)營地域上的交叉對消費者可能造成的混淆誤認等影響因素綜合判斷。在侵權(quán)責任承擔上，考慮到使用方經(jīng)營范圍不僅只有零售服務(wù)，在從事其他行業(yè)時只要規(guī)范使用企業(yè)名稱全程，即規(guī)范使用，就可避免與涉案特有名稱產(chǎn)生混淆，故可不判令被告停止使用企業(yè)名稱。本案的創(chuàng)新點和典型性有四：一是對各個獨立經(jīng)營的會員商店所產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益應(yīng)認定統(tǒng)一歸投資運營方所有；二是特有名稱認定應(yīng)以證據(jù)審查為基礎(chǔ)，判斷是否已經(jīng)發(fā)揮區(qū)別服務(wù)來源的第二含義；三是是否構(gòu)成不正當競爭，應(yīng)從在先權(quán)利知名度、是否有攀附惡意及客觀上是否造成混淆等因素綜合考慮；四是是否判決停止使用企業(yè)名稱應(yīng)針對性分析，不應(yīng)機械司法。本案裁判對類似案件的審理具有一定借鑒意義。
