本期掌線律師和專家

　　林敏輝：湖里區(qū)法學(xué)會(huì)自貿(mào)區(qū)法學(xué)研究會(huì)常務(wù)副會(huì)長兼秘書長，廈門市律師協(xié)會(huì)監(jiān)事會(huì)監(jiān)事，福建自暉律師事務(wù)所主任，從事律師工作十余年，成功代理過多起爭議標(biāo)的額大、具有較大影響的訴訟案件，具有非常豐富扎實(shí)的辦案經(jīng)驗(yàn)，擅長處理消費(fèi)糾紛、金融、房地產(chǎn)及重大、疑難民商事案件，同時(shí)擔(dān)任數(shù)十家企業(yè)常年法律顧問和多家金融機(jī)構(gòu)法律顧問。

　　黃健雄：廈門大學(xué)法學(xué)院教授，福建聯(lián)合信實(shí)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師（兼職），廈門仲裁委員會(huì)仲裁員，泉州仲裁委員會(huì)仲裁員，廈門市人民政府行政復(fù)議委員會(huì)委員，泉州市人民政府法律顧問。

　　肖金發(fā)：集美大學(xué)法學(xué)副教授，曾主持農(nóng)業(yè)部“水生野生動(dòng)植物保護(hù)立法研究與建議”、“廈門市城市管理行政執(zhí)法部門行政執(zhí)法規(guī)范”和“集美大學(xué)《民法學(xué)》教學(xué)體系與實(shí)務(wù)研究”等課題研究工作，作為副主編參加了高等學(xué)校法學(xué)課程學(xué)習(xí)寶典《民法分論》一書的編寫工作。

　　傅振中：廈門大學(xué)法學(xué)博士、閩南師范大學(xué)法學(xué)與公共管理學(xué)院講師、美國埃默里大學(xué)（EmoryUniversity）訪問學(xué)者，福建自暉律師事務(wù)所律師（兼職），中國立法學(xué)研究會(huì)理事，漳州市人民政府法律人才庫成員，先后參與或主持多項(xiàng)國家社科基金、司法部、省、市課題。

小微企業(yè)典型案例

高管“自立門戶”，“東家”如何維權(quán)？

　　總經(jīng)理離職后“自立門戶”，跟“老東家”同業(yè)競爭唱起“對臺(tái)戲”。總經(jīng)理自己創(chuàng)辦了一家公司，該公司不但經(jīng)營范圍與“老東家”部分重合，而且兩家公司的網(wǎng)站頁面和內(nèi)容也雷同。

　　遭遇這種情況，“老東家”該如何維權(quán)？近日，思明區(qū)人民法院公布了這樣一起小微企業(yè)遭遇的“競業(yè)禁止”官司。

離職后“唱對臺(tái)戲”“老東家”告上法庭

　　原來，林老板是甲公司的法定代表人，而被告張某原本是甲公司的總經(jīng)理。幾年前，林老板與張經(jīng)理簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定：林老板將其持有的甲公司18%股權(quán)以27萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給張經(jīng)理，其中公司贈(zèng)送9萬元股權(quán)，張經(jīng)理實(shí)際應(yīng)出資18萬元并分期支付。

　　該《協(xié)議》還約定，如果張經(jīng)理未滿五年提前離職，公司將收回贈(zèng)送的股份，五年后贈(zèng)送股份將轉(zhuǎn)化為持有股份；根據(jù)競業(yè)禁止原則，如離開公司，二年內(nèi)不得參與或經(jīng)營與公司有利益沖突的業(yè)務(wù)?！秴f(xié)議》約定不久后，甲公司合計(jì)收到張經(jīng)理股本金9.8萬元。隨后，甲公司聘任張經(jīng)理為總經(jīng)理。

　　然而，張經(jīng)理在甲公司擔(dān)任總經(jīng)理數(shù)年后離開了該公司。離職后，張經(jīng)理作為法定代表人成立乙公司，該公司的經(jīng)營范圍與甲公司部分重合，其網(wǎng)站頁面布局機(jī)構(gòu)、內(nèi)容與甲公司雷同。

　　為此，林老板將張經(jīng)理訴至法院，要求張經(jīng)理支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款18萬元及其資金占用損失以及違約金200萬元。

違反競業(yè)禁止高管被判賠8萬

　　思明法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中關(guān)于“如離開公司，二年內(nèi)不得參與或經(jīng)營與公司有利益沖突的業(yè)務(wù)”的約定與《中華人民共和國公司法》有關(guān)董事、高級(jí)管理人員不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類業(yè)務(wù)的規(guī)定相符，予以確認(rèn)。張經(jīng)理認(rèn)為該條款無效，于法無據(jù)。

　　本案中，張經(jīng)理離開后與他人投資設(shè)立乙公司，該公司經(jīng)營范圍有關(guān)“廣告的設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布”與甲公司相同，而且網(wǎng)站設(shè)計(jì)內(nèi)容及風(fēng)格亦雷同，因此，可以認(rèn)定張經(jīng)理違反了合同約定的競業(yè)禁止原則，已構(gòu)成違約。

　　最終，法院一審判決酌情認(rèn)定張經(jīng)理應(yīng)向林老板支付違約金80000元。一審宣判后，雙方當(dāng)事人均未上訴。

法官說法

離職高管同業(yè)競爭違反競業(yè)禁止義務(wù)

　　法官說，競業(yè)禁止義務(wù)是公司高級(jí)管理人員忠實(shí)義務(wù)的衍生義務(wù)?！吨腥A人民共和國公司法》第一百四十八條明確，禁止高級(jí)管理人員未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。違反競業(yè)禁止義務(wù)的行為包括同業(yè)競爭和篡奪公司機(jī)會(huì)，表現(xiàn)為自營或者為他人經(jīng)營與公司同類的業(yè)務(wù)，二者因同業(yè)關(guān)系而構(gòu)成競爭關(guān)系，損害原公司與股東利益。高級(jí)管理人員違反競業(yè)禁止義務(wù)所獲得的收入依法歸原公司所有，同時(shí)，應(yīng)根據(jù)其與原公司、股東之間的競業(yè)禁止協(xié)議承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

征集令

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