肝癌患者代購藥被刑拘，再次拷問“假藥”認定標準

　　議論風生

　　代購國外療效明顯但未經批準進口的真藥被定性為“銷售假藥罪”，不符合罪刑均衡的刑法原則。

　　有4年抗癌經歷的翟一平沒有想到，他會因代購抗癌藥失去人身自由。

　　媒體報道，翟一平2014年罹患肝癌，從2016年開始幫QQ群里的病友從德國代購抗肝癌藥，兩年下來他成為病友群里的頂梁柱。一年前他干脆辭去了項目經理的工作，從代購藥物中獲得5%左右的報酬。上月底，他因涉嫌銷售假藥罪被刑拘。截至8月9日，來自廣東、福建、海南、江西等地的病友自發(fā)寫了163封求情信，希望翟一平能早日出來。

　　翟一平案同陸勇案有諸多相似之處，兩位當事人都身患癌癥，都苦心鉆研成了抗癌藥物通，都為眾多病友代購了國外抗癌物，都有病友聯名或分別向司法機關寫信求情。

　　而陸勇案最終以檢察機關撤回起訴后，作無罪不起訴處理，其律師辯護固然是重要因素（準確找到無罪辯點），但根本原因還是陸勇的代購行為未收任何代購費，這使得他的行為不能認定為“銷售”而只是單純代為“購買”，檢察機關指控的“銷售假藥罪”自然不能成立。

　　翟一平案致命之處，在于他收了5%左右的代購費，使得他的行為認定為“銷售”沒有問題；而依現行《藥品管理法》規(guī)定，未經批準進口藥物，即可視為假藥。因此，上海警方以涉嫌銷售假藥罪立案追究翟一平，在法律層面上并無問題。

　　翟案的辯護律師將問題核心置于立法層面，認為將國外代購的真藥定性為“假藥”并入刑值得商榷。

　　1997年《刑法》依照《藥品管理法》的假藥定義，不包括未經批準進口的真藥；2001年《藥品管理法》修訂，未經批準進口的藥開始被認定為假藥；2011年《刑法修正案（八）》刪除了“足以嚴重危害人體健康”這一犯罪構成要件，這意味著銷售未經批準的進口真藥也將被追究刑責。

　　從發(fā)達國家（例如德國）進口按更高技術標準生產出來、療效優(yōu)異的真藥，只因違反行政管理規(guī)范未經批準進口，即直接認定為“假藥”，這種管理方式著實過于簡單。導致的后果是，銷售了未經批準進口的“真藥”會觸犯銷售假藥罪，要比生產銷售過期疫苗只定為生產銷售劣藥罪重得多，明顯不符合罪刑均衡的刑法原則。

　　因此，《藥品管理法》關于假藥的認定標準，修訂調整勢在必行，這也與國家層面正推動的進口抗癌藥零關稅政策、同情給藥制度釋放的政策善意相呼應。

　　不過，就算依現行法律規(guī)定，翟一平案也不應過于悲觀，畢竟他只是象征性地收了5%的代購費，牟利極小（國家藥品零售允許20%利潤）；其代購的進口藥，未產生不利后果；眾多癌癥病友為其喊冤等。綜合這些因素，最后仍有按罪輕不起訴處理的余地。

　　跳出個例看，無論是陸勇案還是翟一平案，激起的輿情反饋都是種提醒：當下“未經批準進口藥物即可視為假藥”的規(guī)定，大有改進空間。

　　□劉昌松（律師）